鼎鉴律师事务所受卢氏县人民政府委托出具《兰花意见书》

鼎鉴律师事务所受卢氏县人民政府委托出具《兰花意见书》 时间 : 2017-04-21 16:22  作者 : 鼎鉴律师事务所 点击 :

鼎鉴2016-5号

 

卢氏县人民政府:

        根据《中华人民共和国律师法》第28条之规定，北京市鼎鉴律师事务所依法接受贵政府关于兰花之蕙兰所涉法律若干问题的咨询。依据贵方所提供的相关资料及该书面材料表明和反映的事实状态，结合法律法规的相关规定，提出本法律意见。

       一、兰花的自然属性。

       兰花是我国古老的名贵花卉之一，史料记载已有两千多年的栽培历史。梅兰竹菊被誉为“国画四君子”,受到历代文人雅士的尊崇,璀璨浩瀚的中国文化给兰花以崇高的品评。

       兰花是兰科植物的总称，卢氏县所产的兰花属于兰科植物中的蕙兰。蕙兰以其花小而极具香气的特征，被列为国兰的一种。国兰在国际上又被称为东方兰，在日韩及东南亚市场上极负盛誉，逐渐也被欧洲消费者所接受和青睐。

       鉴于兰花面临的巨大消费市场，清华大学生物工程系在江苏、云南等地建立了国兰种植培育基地，年产10万株,依然无法满足国内外市场需求。

       二、兰花的法律属性。

        《中华人民共和国宪法》第9条规定:“矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家所有，即全民所有；由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂除外。”

       “国家保障自然资源的合理利用，保护珍贵的动物和植物。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏自然资源。”

       国家对野生植物保护的核心是保护列入国家野生植物名录中的植物物种自然生长的属性，不致于遭受毁坏和物种灭绝。

       蕙兰属于《濒危野生动植物国际贸易公约》附录2中的野生保护植物。但是我国加入此公约并根据公约适用的规则和程序将公约转化为国内法即《国家重点保护野生植物名录》，该名录中规定了我国所有重点保护的野生植物，其中并不包括兰科，据此查阅我国现行有效的法律法规，蕙兰不属于我国重点保护的野生植物。

       蕙兰既非珍贵树木，又非国家明文规定重点保护的野生植物，野生蕙兰作为花卉采挖移植和繁育观赏，其行为没有改变植物的自然生长属性。

      值得一提的是：媒体及部分网络描述“蕙兰为国家二级重点保护野生物种”。此说法查无法律根据。我国现行第1批《国家重点保护野生植物名录》中兰科既不属于一级保护野生植物，也不属于二级保护野生植物。正在讨论中的第2批《国家重点保护野生植物名录》草案中将蕙兰列入了讨论范围，但是并未正式确定。因此，目前我国重点保护野生植物的名录仍以第一批名录为准，蕙兰不包括在内。

        三、法律意见：

        查阅现行有效的法律法规及司法解释，我们认为：

       1、蕙兰未列入国家重点保护植物。

       《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条规定:刑法第344条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。第2条：具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：（一）非法采伐珍贵树木2株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡3株以上的；（二）非法采伐珍贵树木2立方米以上的；（三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的（四）其他情节严重的情形。该司法解释对罪名的界定和量刑的标准适用针对的是“珍贵树木”，其目的是“依法惩处破坏森林资源的犯罪活动”，对刑法344条“国家重点保护的其他植物”的适用没有做解释。根据《刑法》第4条“对任何犯罪，在适用法律上一律平等”的原则，最高法院的司法解释适用于全国范围，刑法344条罪名的具体适用应以该解释为准。

         刑法第344条规定犯罪行为模式为“非法采伐”和“毁坏”，此两种行为模式以终止和剥夺植物生命为目的。而“移植”蕙兰显然不属于此类行为。因此，移植蕙兰的行为不符合刑法第344条规定的犯罪行为模式，法无明文规定即不为罪。

       2、蕙兰未列入国家重点保护野生植物名录。

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